La economía de la India, que crece rápidamente, el ascenso de la clase media y la creciente base de consumidores la convierten en un destino atractivo para las inversiones extranjeras. Sin embargo, el complejo panorama regulatorio de la India plantea desafíos importantes para los inversores extranjeros. Este artículo explora las consideraciones legales críticas y los posibles obstáculos que los inversores suelen sortear desde la perspectiva de la ley de management de cambios al evaluar las oportunidades de inversión y negocios en la India.
Inversión downstream: aplazamiento de la contraprestación
En 2023, el Banco de la Reserva de la India (RBI) emitió avisos a varias empresas de propiedad o management extranjero (FOCC, por sus siglas en inglés) por violar las normas de inversión extranjera directa (IED) y diferir parte de la contraprestación pagadera a los vendedores residentes al realizar inversiones posteriores. La ausencia de una disposición específica en las regulaciones cambiarias vigentes en la India que permitan el pago de la contraprestación diferida por parte de las FOCC genera una falta de claridad entre las partes interesadas a la hora de estructurar transacciones que requieren el aplazamiento de la contraprestación. Dado que las estructuras de pago diferido, las retenciones y los ajustes posteriores al cierre se utilizan comúnmente en las transacciones de fusiones y adquisiciones (M&A), la ausencia de una disposición específica sobre el aplazamiento de la contraprestación y la incertidumbre regulatoria en dichas transacciones afectan los plazos de las operaciones.
Proceso de aprobación: Ausencia de plazos fijos
La inversión en algunos sectores, como la banca, el comercio minorista multimarca y las telecomunicaciones, así como la inversión por parte de un inversor, ya sea directamente (o a título oneroso) de un país que comparte frontera terrestre con la India, requiere la aprobación del Gobierno de la India. Si bien los inversores han mostrado su disposición a obtener dichas aprobaciones como condición previa para realizar inversiones en la India, la ausencia de plazos definidos para recibirlas sigue siendo un importante issue disuasorio.
Pago de indemnización: Requisito de aprobación regulatoria
Las cláusulas de indemnización son una de las más negociadas en los acuerdos de fusiones y adquisiciones. En el caso de las fusiones y adquisiciones transfronterizas, las leyes de management de cambios de la India solo permiten el pago del 25 % de la contraprestación de la compra como indemnización (pagadera en un plazo de 18 meses a partir del pago de la contraprestación complete) siempre que la contraprestación complete finalmente pagada cumpla con las pautas de precios aplicables. Cualquier indemnización que no se pague dentro de los límites mencionados en un acuerdo que involucre a un inversor extranjero y a una persona residente en la India puede requerir la aprobación del Banco de la Reserva de la India o un laudo arbitral o una orden judicial para su ejecución, lo que puede provocar un retraso en los pagos.
Acuerdos de depósito de garantía transfronterizos
Las normas cambiarias establecen que un acuerdo de depósito en garantía no puede superar un período de 18 meses a partir de la fecha del acuerdo de transferencia. Este período suele ser insuficiente para transacciones que requieren aprobaciones regulatorias. Si bien esta duración puede extenderse con la aprobación, la incertidumbre de obtener dicha aprobación hace que la estructuración de estas transacciones sea engorrosa. El hecho de que este acuerdo de depósito en garantía se realice sin intereses también resulta perjudicial para los inversores en transacciones de gran valor.
Reformas esperadas en Modi 3.0
Mientras la India se prepara para un nuevo mandato bajo el liderazgo del Primer Ministro Narendra Modi, la comunidad empresarial anticipa importantes reformas en el panorama de fusiones y adquisiciones, especialmente en lo que respecta a las inversiones extranjeras. Se espera que Modi 3.0 se base en los importantes cambios de política para liberalizar la economía que se produjeron en mandatos anteriores de Modi. Algunos de los aspectos que se pueden abordar son los siguientes:
Directrices claras para las FOCC: unas directrices claras del RBI respecto de la permisibilidad de la contraprestación diferida en transacciones de inversión posteriores podrían reducir las incertidumbres y los riesgos legales, haciendo que estas transacciones sean más sencillas.
Agilización de los procesos de aprobación: una expectativa clave de Modi 3.0 es simplificar aún más los procesos de aprobación regulatoria para las transacciones de fusiones y adquisiciones. La introducción de la vía automática para muchos sectores ya ha reducido la necesidad de la aprobación gubernamental previa, pero otros sectores podrían incluirse en esta vía. La simplificación de los procedimientos y la prescripción de plazos adicionales para recibir las aprobaciones podrían agilizar las transacciones y hacer que el proceso de inversión sea más transparente y predecible.
Modificaciones a las regulaciones cambiarias: Modificaciones a las regulaciones cambiarias que permitan el pago de indemnizaciones superiores al umbral del 25% en caso de incumplimiento que involucre aspectos fundamentales de la transacción (por ejemplo, títulos de valores), aumentar el período para el pago de indemnizaciones bajo la ruta automática y extender los plazos para los acuerdos de depósito en garantía para transacciones que involucren aprobaciones regulatorias podrían ayudar a catapultar a la India a un destino más atractivo para la IED y una economía favorable a los acuerdos.
La period Modi 3.0 está lista para traer reformas significativas que podrían transformar el panorama de fusiones y adquisiciones. India Inc. sigue esperando con gran expectación que estos cambios se materialicen, posicionando la resiliencia económica y la competitividad de la India para exhibirse en el escenario mundial.
